笔者按：许思龙律师辩护的韩某盗窃卷烟案，本律师申请鉴定人出庭作证。庭审中，鉴定人陈述完全根据被害人伪造的收据进行鉴定。许律师当庭提出：鉴定中心依据的检材系伪造，鉴定人未进行市场调查，鉴定价格远高于国家烟草专卖局关于零售卷烟每条不得高于1000元的禁止性规定等辩护意见。公诉人当庭申请延期审理，重新对涉案价格进行鉴定。重新鉴定结果为97600元，比原鉴定价值182000元少了近一半。今天，法庭继续开庭审理。许律师提出：被盗卷烟未被追回，本案定罪证据存疑；公诉机关指控的被盗卷烟数量过大，证据不足，最多只能按销赃的数量认定；被盗卷烟有可能是假烟；韩某有坦白、认罪的法定、酌定从轻处罚情节。公诉人建议处六至七年有期徒刑。许律师认为：由于只能认定的金额为34000元，属于数额较大，建议处一年有期徒刑。判决结果如果，试目以待。

韩某盗窃案辩护词

审判长、人民陪审员：

我受本案被告人韩某及其父亲的委托，依法担任韩某的辩护人。经多次会见韩某，审阅案件卷宗，参加两次庭审，现发表以下辩护意见：

本辩护人认为本案定罪证据存疑；公诉机关指控的被盗卷烟数量过大，证据不足，最多只能按销赃的数量认定；被盗卷烟有可能是假烟；韩某有坦白、认罪的法定、酌定从轻处罚情节。

一、本案定罪证据存疑。

本案被盗卷烟未被追回，没有赃物和物证，也没有发票、收据等原始书证，只有人证。为把证据做实，被害人自行伪造了张购物收据（易某5月21日笔录承认：被盗烟是朋友送的，以前向公安机关出具的购物收据是自己开的），欲证明被盗烟的品种、数量和价值。但事与愿违，伪造的非法证据当然应予排除。

俗话说，捉贼捉赃，捉奸在床。只有人赃俱获，才符合证据确凿的刑事案件证明标准。就像故意杀人案，连尸首都没找到，能定罪吗？显然不能。

二、本案量刑证据存疑。

公诉机关指控的被盗卷烟数量过大，证据不足，最多只能按销赃的数量认定。

关于被盗卷烟数量，各人说的都不一样，各人的供述、陈述都前后不一致。被害人易某12月29日笔录陈述：12月31日8时发现被盗铂金玉溪烟100条、庄园烟50条、软玉溪烟80条。该证据有致命硬伤：日期不对，作笔录时案件还未发生。易某5月21日笔录改变了陈述，称被盗铂金玉溪烟116条、庄园烟50条、软玉溪烟60条。前后陈述不一。韩某当庭供称：盗窃后没数过烟，盗窃的烟全部卖了，卖后才知道大概150条多烟，庄园4条，软玉溪71条，铂金玉溪80条，其在笔录中说的大约220条，完全是警察告诉他的。未拿走的烟有多少条，是什么烟，证据矛盾，无法认定。收赃的轩某波（已判刑）两次供述笔录基本一致，其5月12日笔录称：收购庄园烟4条，每条1000元；软玉溪75条，每条200元；铂金玉溪75条，每条300元，共154条，付款41400元。其供述的价格、付款金额与销赃人许某福、韩某笔录供述的一致。根据其供述的价格、数量计算出的金额与其付款金额基本一致。

省价格认证中心价格鉴定书中的品种、数量系公诉、公安机关根据易某第一次陈述笔录报给价格认证中心的，该数量及总价值不能采信，应以全案证据综合认定。

《最高人民法院关于建立健全防范刑事冤假错案工作机制的意见》第6条第二款规定：“定罪证据确实、充分，但影响量刑的证据存疑的，应当在量刑时作出有利于被告人的处理。”由于赃物卷烟未收缴到案，加之被盗烟的数量，人证之间相互矛盾，依法只能作出有利于被告人的认定，即最多只能根据轩某波笔录供称的销赃数量进行认定，单价可以按第二次价格鉴定书鉴定的价格认定。最多只能认定：盗窃庄园烟4条，每条1000元；软玉溪75条，每条220元；铂金玉溪75条，每条300元，共154条，价值43000元。公诉机关仅依据易某12月29日笔录陈述的品种和数量进行指控，证据不足，指控的数量不能成立。

另外，由于砸车的工具未找到，也没有车被砸坏的照片，“使用破坏性手段砸碎车窗玻璃”的指控不能认定。

三、被盗卷烟有可能是假烟。

被盗卷烟是真是假，影响量刑。一是烟未追回，真假难辨。二是烟的来源不明，没有购买凭证，无法分辨真伪。三是社会上确实有大量假烟存在，不能推定被盗的烟为真烟，不能排除被盗的烟不是假烟的合理怀疑。四是重新鉴定结论书明确说明：“由于被盗卷烟未追回，本次鉴定是将被盗卷烟视为真品卷烟进行鉴定的，卷烟被追回后真伪若有差异，需重新进行鉴定。”鉴定机构不能肯定被盗卷烟为真烟。若是假烟，是应该被销毁的，就没有任何价值。

四、韩某具有从轻处罚情节。一是有坦白情节。其在公安机关的多次供述和两次庭审中，都如实供述了自己的犯罪行为，虽然在烟的数量上供述的不太一致，但犯罪的基本事实是交待清楚的。二是有认罪悔罪表现，其在庭审中是明确认了罪的。

五、在量刑方面，由于只能认定的金额为34000元，属于数额较大，建议处一年有期徒刑。

恳请法院公正审理，作出经得起历史检验的判决。谢谢法庭！

                             辩护人：昆明许思龙律师

2013年11月27日

 
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